??

2022年8月14日刊總第3244期

7月6日，周杰倫第15張專輯的先行曲《最偉大的作品》通過網(wǎng)絡(luò)平臺首發(fā)，向沉寂許久的華語樂壇投下了一擊重石，專業(yè)樂評人、鐵桿周董粉、吃瓜過路人紛紛各抒己見，一時(shí)熱鬧非凡。該曲的MV（音樂電視作品）承襲了周董以往部分歌曲MV華麗復(fù)古的影像風(fēng)格，關(guān)照詞作部分對于20世紀(jì)20年代群星閃耀、大師云集的巴黎的熱情神往，為觀眾獻(xiàn)上了流動(dòng)盛宴的一抹浮光掠影。

作者 | 李璟玨 王冬梅

編輯 | 墨客

何為“權(quán)利清理”工作？

不少網(wǎng)友通過該曲MV快速了解西方近代藝術(shù)史（一小節(jié)）的同時(shí)，不禁發(fā)問：“這些畫作！這些大師！這都是周董可以隨便用在MV里的嗎？”這個(gè)問題可謂正中要害，視聽作品是融合性藝術(shù)，每一幀畫面都可以承載巨大的信息量，深層表達(dá)展現(xiàn)的敘事內(nèi)容也可以豐富多元，為烘托氛圍或推進(jìn)敘事發(fā)展還將使用大量的背景音樂……那么如何才能確保這樣一部作品的權(quán)利人在行使其著作權(quán)時(shí)不會侵犯第三方的合法權(quán)益，或者說大大降低構(gòu)成侵權(quán)的可能性呢？

如上便是權(quán)利清理工作的最重要目標(biāo)。權(quán)利清理工作的核心就是在視聽作品制作之前、制作過程中、制作完成后、向公眾公開傳播或發(fā)行之前，將其中可能涉及到第三方權(quán)利的相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行篩選、處理（或取得授權(quán)、或得到豁免、或遮擋處理等），用最低的成本或風(fēng)險(xiǎn)，達(dá)到讓視聽作品的創(chuàng)作、使用不會侵犯第三方合法權(quán)利的目的。而視聽作品的基本表達(dá)語言是連續(xù)畫面，每一幀畫面都包含巨大的信息量，涉及諸多元素，需要探究的基礎(chǔ)權(quán)利也往往涉及多個(gè)領(lǐng)域，這天然決定了視聽作品的權(quán)利清理工作是極為繁冗復(fù)雜的。

以電影為例，電影作品的權(quán)利清理工作在好萊塢由來已久且業(yè)已成熟，有一批專門從事權(quán)利清理的娛樂法律師，會對電影作品的內(nèi)容和畫面逐一核查，針對其中涉及第三方權(quán)利的部分提出具體的處理方案，需要時(shí)也會出具權(quán)利清理報(bào)告。在好萊塢，一部未經(jīng)權(quán)利清理的電影作品無法獲得完片擔(dān)保，無法獲得融資或貸款，更重要的是沒有發(fā)行公司愿意發(fā)行未經(jīng)權(quán)利清理的電影作品。

《最偉大作品》

的權(quán)利清理工作有多少？

該曲MV作為視聽作品，包含大量的第三方作品、名人肖像/軼事，因此，將其作為視聽作品權(quán)利清理的考察案例，也實(shí)為不可多得的挑戰(zhàn)。下面我們一起走進(jìn)這支4分零4秒的MV中，簡單梳理一下那些令人印象深刻的元素可能涉及的權(quán)利清理工作。

開篇登場的藝術(shù)家馬格利特是超現(xiàn)實(shí)主義繪畫的代表人物，化身魔術(shù)師的周董將大師手中的小丑鼻子變成綠蘋果，于是畫面中呈現(xiàn)了大師名作《人類之子》的人物胸部以上元素：黑色禮帽和畫面中心位置擋住面部的綠蘋果。好的，問題來了：這個(gè)畫面構(gòu)成對畫作《人類之子》的復(fù)制嗎？該曲MV的傳播是否構(gòu)成對畫作《人類之子》信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)、廣播權(quán)、署名權(quán)等權(quán)利的侵犯呢？

接下來是超現(xiàn)實(shí)主義繪畫的另一位代表人物達(dá)利，周董將湯匙手柄變彎后指向時(shí)鐘，并沖大師邪魅一笑，巧妙投射了大師手握勺子入睡捕捉靈感的軼事及其代表作《記憶的永恒》中流動(dòng)狀時(shí)鐘的獨(dú)特元素。那么，這一節(jié)的問題是：邀請他人模仿達(dá)利形象出演該曲MV，是否需要取得達(dá)利肖像權(quán)的使用許可呢？（小編：你猜對了嗎？讀者：請收回這個(gè)陰間問題，大師去世半個(gè)多世紀(jì)了……）嗯，這位朋友，已故名人肖像保護(hù)了解一下？

和達(dá)利大師小節(jié)出現(xiàn)同樣情況的還有人到畫未到的印象派大師莫奈，不知道他欣賞周董把中國工筆畫里潔白的荷花變成藍(lán)紫色調(diào)的睡蓮之前，有沒有搬到橘園；還有一開心就送畫的大師常玉的扮演者，一見咖啡就歡喜寫下宇宙大腿的詩人徐志摩的扮演者，你們知道自己的行為可能面臨的法律后果嗎？（群演：聽我說謝謝你，制片人在隔壁~）

我們繼續(xù)，下一位出場的藝術(shù)家雖然生前“帶著漂洋過海的鄉(xiāng)愁”沉浸“在一無所有的溫柔”里，但上世紀(jì)八十年代卻震驚畫壇，我們才華橫溢的同胞常玉，畫面中出現(xiàn)的《小學(xué)生》、《黑衣女士》都是其作品的直接呈現(xiàn)，這就很清楚了，復(fù)制權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)、廣播權(quán)、署名權(quán)……挨個(gè)考察一遍；有意思的細(xì)節(jié)是周董令一盆枯枝重新繁花盛放，那畫面很美，我們也都敢看，看完以后（厲害的網(wǎng)友）發(fā)現(xiàn)，這不是常玉大師名作《聚瑞盈馨》里那盆盛開的花嗎？那么問題又來了，這種畫面中的呈現(xiàn)是否構(gòu)成復(fù)制使用呢？

MV篇幅和經(jīng)費(fèi)所限，只有歌詞cue到?jīng)]能出場的各位大師馬蒂斯、梵高、孟克，您們可以回到自己的座位休息了，謝謝。出場人物里最讓律師省心的應(yīng)該就是周董和郎朗了，本人出鏡、傾情演繹，演出合同簽署好，多么清晰高效。

開頭令人眼花繚亂的瑪莎麗丹百貨公司，外部、內(nèi)部取景之前，合同里都詳細(xì)約定場景使用事宜了吧？……

本文篇幅所限，每一幀畫面的詳細(xì)分析就留給該曲MV制片者的律師們費(fèi)神吧。

這支 MV中包含的元素?cái)?shù)量是巨大的，假設(shè)大師們駕鶴西去不足50年，那么且不說授權(quán)費(fèi)用的規(guī)模我們很難想象，單說找到每幅名畫的權(quán)利人、每位大師的后代話事人、每個(gè)商標(biāo)的權(quán)利人，協(xié)商談判、達(dá)成合意、簽署文件，這些工作的完成就需要耗費(fèi)巨大的人力、物力、財(cái)力（特別是昂貴的律師費(fèi)），最后還有可能無法全部完成（讀者：為什么無法完成？小編：大師表示不愿意授權(quán)給你使用難道還需要理由嗎？）。那么，是不是所有出現(xiàn)的元素都必須取得授權(quán)？向誰取得？哪些權(quán)利的取得是必需的且需要支付費(fèi)用的？若無法取得，可能面臨的后果是什么？對上述情況的分析探究直至給出解決/評估方案，這就是權(quán)利清理工作的主要內(nèi)容。

影視作品如何進(jìn)行權(quán)利清理工作？

影視作品權(quán)利清理工作好似秘境探險(xiǎn)，盡管有各種工具和理論傍身，但想要找到合理安全的小徑，還是要逢山開路、隨機(jī)應(yīng)變。本文將沿著確定客體、分析獲授權(quán)必要性及獲得方式的路徑，為大家繪制一個(gè)簡要的穿越指南，每一部影視作品都是一座神秘豐富的森林，愿此文能助你分辨方向，在每一次探險(xiǎn)中有所收獲。

一、權(quán)利清理的客體

按照影視作品內(nèi)容、畫面等幾大元素體系來梳理，我們需要關(guān)注的客體主要包括如下類型：

1、故事內(nèi)容

（1）從核心故事內(nèi)容進(jìn)行全面核查。若影視作品是根據(jù)已有的文學(xué)作品（比如小說）改編而成，則首先需要取得小說的影視改編權(quán)，這是最基本的權(quán)利鏈清理。值得關(guān)注的是，針對小說作者的保護(hù)作品完整權(quán)的處理，也將對影視作品的命運(yùn)產(chǎn)生重要影響（參見《九層妖塔》案），為改編創(chuàng)作保留足夠的自由空間，是律師們在權(quán)利清理階段需要完成的工作。

（2）基于真人真事改編的影視作品，律師們需要重點(diǎn)核查影視作品中的故事情節(jié)是否會侵犯真人原型的人格權(quán)的問題。前有電影《霍元甲》因內(nèi)容涉及霍元甲年輕時(shí)逞兇斗勇以及后續(xù)慘遭滅門的情節(jié)招致訴訟，后有電影《親愛的》因內(nèi)容涉及角色人物為取得線索下跪、陪睡的情節(jié)引致糾紛。

（3）在現(xiàn)實(shí)主義題材影視作品中，合乎時(shí)宜的法律常識及社會規(guī)則也需要進(jìn)行核查確認(rèn)。很多律政題材的影視作品中出現(xiàn)了嚴(yán)重的常識性錯(cuò)誤（《精英律師》中高調(diào)背誦實(shí)際根本不存在的《中華人民共和國知識產(chǎn)權(quán)法》），令人啼笑皆非；關(guān)于防疫抗疫的故事情節(jié)安排中，特定地區(qū)不同時(shí)期的不同防疫政策就應(yīng)該是精準(zhǔn)的，否則會誤導(dǎo)公眾，嚴(yán)重的將影響內(nèi)容審查。

2、畫面元素

（1）在影視作品中展現(xiàn)其他作品（如美術(shù)作品、攝影作品等），使用達(dá)到何種程度（數(shù)量、時(shí)長等）構(gòu)成合理使用，是否需要向權(quán)利人取得授權(quán)并支付費(fèi)用，需要具體情況具體評判。近年司法實(shí)踐中對合理使用的判斷也時(shí)有反復(fù)，最近的一個(gè)案件，電影《我不是藥神》照片侵權(quán)案的判決結(jié)果說明了合理使用的認(rèn)定需要具體問題具體分析。

（2）在有廣告植入合作的影視作品中，執(zhí)行植入廣告時(shí)需要注意商標(biāo)淡化的問題。對于影視作品中需要出現(xiàn)的未有廣告植入合作的第三方商標(biāo)，拍攝時(shí)需要注意虛化，尤其涉及到與反叛人物結(jié)合、與敏感/負(fù)面情節(jié)結(jié)合時(shí)，更多是采用了遮擋的方式。

（3）影視作品中人物角色形象的權(quán)利清理，首先從演員和路人層面進(jìn)行區(qū)分處理，與獲取報(bào)酬參加演出的演藝工作者的法律關(guān)系（包括肖像使用、表演使用、姓名使用等）均可以在或詳盡、或簡要的協(xié)議中解決；在沒有協(xié)議關(guān)系保護(hù)下，使用他人的肖像、聲音、姓名等個(gè)人信息則需要謹(jǐn)慎處理，在無法取得人格權(quán)侵權(quán)豁免的情況下，不建議使用。

在這個(gè)領(lǐng)域更為有趣的情形是使用已故名人的肖像，一種是使用來自公共領(lǐng)域的素材（如新聞報(bào)道的畫面），一種則是通過對名人形象的模仿達(dá)到某種與觀眾心照不宣的再現(xiàn)。前者使用公共領(lǐng)域的內(nèi)容不會受到著作權(quán)的控制，但對于名人后代近親屬的精神利益侵犯仍是需要謹(jǐn)慎規(guī)避的禁區(qū)，而后者是否構(gòu)成侵權(quán)，則是存有爭議的問題，需要具體問題具體分析。

3、聽覺元素

影視作品中聽覺元素的清理，主要是音樂作品的權(quán)利清理，一般可以通過完備清晰的協(xié)議約定實(shí)現(xiàn)，清理對象包括直接播放錄音制品的音樂作品，但也不要遺漏影視作品中涉及清唱的部分和作為背景音樂的部分。

4、其他元素

影視作品中需要進(jìn)行權(quán)利清理的元素非常多，除了前述故事內(nèi)容、畫面元素和聽覺元素之外，還有一些生活元素，比如姓名、電話號碼、車牌、地名、建筑物名稱、錢幣、報(bào)紙等等，都應(yīng)該作為權(quán)利清理的客體。

二、權(quán)利清理路徑

1、篩選客體

對影視作品的全部元素（包括劇本、正片內(nèi)容）進(jìn)行逐一篩選，按照權(quán)利客體的類型進(jìn)行分類；結(jié)合每個(gè)元素的使用情況，確認(rèn)需要清理的內(nèi)容、涉及哪些權(quán)利。

2、使用的第三方作品或信息是否受到法律保護(hù)

涉及使用第三方作品的，首先應(yīng)核查第三方作品是否在保護(hù)期內(nèi)？第三方權(quán)利人具體擁有哪些權(quán)利？若涉及第三方人格權(quán)，則需要充分考察人格權(quán)的主體特殊情況，如未成年人、逝者等。本階段應(yīng)就視聽作品中涉及的每一項(xiàng)與第三方相關(guān)的元素從法律保護(hù)的角度進(jìn)行分析。

3、是否具有阻卻侵權(quán)成立的事由

著作權(quán)領(lǐng)域需要考慮的限制情形包括法定許可及合理使用，這個(gè)部分應(yīng)該嚴(yán)格按照所在法域內(nèi)的現(xiàn)行有效法律的規(guī)定進(jìn)行核查。例如我國新著作權(quán)法視野下合理使用的考察，以三步檢驗(yàn)法為主，參考四要素法；

人格權(quán)領(lǐng)域的抗辯事由則要考慮其與其他基本權(quán)利的沖突競合，例如言論自由、公共利益保護(hù)等；

此外，對侵權(quán)行為成立本身的四要件考察也不應(yīng)遺漏。

4、判斷/評估標(biāo)準(zhǔn)

考察的目的，并不是嘗試從法官角度進(jìn)行“精準(zhǔn)預(yù)判”，而是站在風(fēng)險(xiǎn)評估的角度，針對出現(xiàn)侵權(quán)爭議的可能性、潛在權(quán)利人積極維權(quán)的可能性進(jìn)行評估預(yù)測，顯見標(biāo)準(zhǔn)將會比司法實(shí)踐中反應(yīng)的解釋、適用尺度更為嚴(yán)苛。

權(quán)利清理工作除了需要專業(yè)律師的勤勉盡責(zé)，還需要與熟悉了解作品的創(chuàng)作者充分溝通交流，實(shí)際上這是一項(xiàng)需要藝術(shù)輔助完成的法律工作。

如上列舉的僅僅是每一部影視作品權(quán)利清理的常規(guī)動(dòng)作，途中臨時(shí)發(fā)現(xiàn)的問題將會層出不窮，在短時(shí)間內(nèi)尋找合理有效且經(jīng)濟(jì)的解決方案將是貫穿始終的工作狀態(tài)，這對于律師團(tuán)隊(duì)的知識產(chǎn)權(quán)基礎(chǔ)、系統(tǒng)的法律思維、行業(yè)知識的了解、高效精準(zhǔn)的執(zhí)行提出了綜合且頗具難度的要求。正因如此，這項(xiàng)工作本身也充滿樂趣，以有限探索無限，恰與藝術(shù)的追求不謀而合。

來源：知產(chǎn)力

—